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金镝案例

串通投标情形的认定及其法律后果 | 王信博

发布时间:2023/10/12
2023年7月10日,陕西省住房和城乡建设厅印发《陕西省房屋建筑和市政基础设施工程串通投标行为认定处理办法》的通知,该办法自2023年8月1日起实施。
相比较于2018年颁布的试行办法,本次明确了37种串标行为,比之前多了12条,也是响应了近年来国家加大处罚“围标串标”力度的号召。2022年8月1日,发改委等13部门发布《关于严格执行招标投标法规制度进一步规范招标投标主体行为的若干意见》,自2022年9月1日起施行。《意见》通知第十一条提出将严厉打击“标王”、“陪标专业户”、“抱团”投标。密切关注中标率异常低、不以中标为目的投标的“陪标专业户”。重点关注投标人之间存在关联关系、不同投标人高级管理人员之间存在交叉任职、人员混用或者亲属关系、经常性“抱团”投标等围标串标高风险迹象。严厉打击操纵投标或出借资质等行为导致中标率异常高的“标王”及其背后的违法犯罪团伙。
关于本次出台的《办法》中,立法者由招标人或招标代理机构,电子招标投标系统运营管理机构、系统维护机构及相关人员,投标人,评标委员会四个方面入手,明确37种“串标”行为,具体为:
一、招标人或招标代理机构在房屋建筑和市政基础设施工程招标投标活动中有下列情形之一的,应认定其与投标人存在串通投标行为:
1、招标人明示或暗示投标人为特定投标人提供方便,或在编制招标文件时专门为某个特定 投标人量身定做设置明显倾向性中标条款;2、在开标前开启投标文件将有关信息直接或间接泄露给其他投标人;3、在规定提交投标文件截止时间后,授意或协助投标人撤换、修改投标文件;4、直接或间接向投标人泄露标底、资格审查委员会或评标委员会成员名单、资格审查或评标情况等应当保密的事项;5、明示或者暗示投标人压低或者抬高投标报价;6、组织或协助投标人伙同投标;7、在资格审查或开标核验时发现不同投标人的投标资料相互混装或不符合招标文件规定而不拒收不制止,反而同意其通过资格审查或继续参加评标;8、与投标人之间在招标文件内容规定以外另行约定给予未中标的其他投标人费用补偿;有较完善的操作、点检、维修三位一体的管理体制。 9、组织或协助投标人伙同投标;10、在资格审查或开标核验时发现不同投标人的投标资料相互混装或不符合招标文件规定而不拒收不制止,反而同意其通过资格审查或继续参加评标;11、与投标人之间在招标文件内容规定以外另行约定给予未中标的其他投标人费用补偿;12、法律法规规定的其它串通投标情形。
二、电子招标投标系统运营管理机构、系统维护机构及相关人员在招标投标活动中有下列情形之一的,应认定其存在串通投标行为:
1、直接或间接向他人透露已获取招标文件的潜在投标人的名称、数量、投标文件内容或者对投标文件的评审以及其他可能影响公平竞争的招标投标信息;2、向投标人泄露资格审查委员会或评标委员会成员名单、资格审查或评标情况等招标投标活动中应当保密的信息或电子数据信息;3、在评标时对评标委员会进行倾向性引导、指使、暗示干预正常评标的; 4、伪造、篡改、损毁平台招标投标数据信息,影响、改变招标投标结果的;5、法律法规规定的其它串通投标情形。
三、投标人在招标投标活动中有下列情形之一的,应认定其存在串通投标行为:
1、投标人之间协商投标报价等投标文件的实质性内容;2、投标人之间约定中标人;3、投标人之间约定部分投标人放弃投标或者中标;4、不同投标人委托同一单位或者个人办理投标事宜或不同投标人的投标文件载明的项目管理成员为同一人;5、由同一人携带两个以上(含两个)投标人的企业资料参与资格审查、领取招标资料,或代表两个以上(含两个)投标人递交投标文件、参加招标答疑会、缴纳或退还投标保证金、开标;6、不同投标人的投标文件由同一单位或者个人编制,不同投标人的投标文件编制使用同一台电脑的机器码一致,或使用同一把CA锁上传投标文件,或使用同一把计价锁编制投标文件工程量清单组价的;7、不同投标人的投标文件相互混装或投标文件载明的项目管理成员为同一人的;8、不同投标人的投标文件异常一致或者投标报价呈规律性差异变化;9、属于同一集团、协会、商会等组织成员的投标人按照该组织要求协同投标;10、不同投标人的投标保证金从同一单位或者个人的账户转出;11、投标人之间为谋取中标或者排斥特定投标人而采取的其他联合行动;12、法律法规规定的其它串通投标情形。
四、评标委员会成员在招标投标活动中有下列情形之一的,应认定其存在有串通投标行为:
1、私下接触投标人,收受投标人或中介人、其他利害关系人的财物或者其他礼金影响评标结果的;2、在评标过程中评标委员会成员明知与投标人有利害关系而不主动提出回避,或故意向投标人泄露相关信息的;3、向招标人征询确定中标人的意向或者接受任何单位或者个人明示或者暗示做出倾向或排斥其它投标人行为的;4、在评标过程中发表带有倾向性、误导性的言论或者暗示性的意见建议,对特定投标人做出倾向或排斥其它投标人行为干扰或影响其他评标委员会成员公正独立评标;5、暗示或者诱导投标人作出澄清、说明或者接受投标人主动提出的澄清、说明;6、招标人代表开标前私下接触投标人或相关利害关系人,或评标时诱导其他评标专家对特定投标人做出倾向性不公正行为的;7、组建或者加入可能影响公正评标的微信群、QQ群等网络通讯群组,影响评标结果的;8、法律法规规定的其它串通投标情形。
违反上述规定,被认定构成“串标”行为的法律后果:
招标人或招标代理机构、电子招标投标系统运营服务管理机构及相关人员发现评标委员会成员存在向他人透露对投标文件的评审和比较、中标候选人的推荐以及与评标有关的其他情况的,应及时予以制止,经核实后向住房城乡建设主管部门出具书面情况说明,停止其本次评标活动。已产生评标结果的,应废止该评标结果。
经住房城乡建设主管部门调查核实认定存在有本办法第四条规定的招标人及招标代理机构被认定有串通投标行为的,按照《中华人民共和国招标投标法》第五十条、五十一条、五十二条和《中华人民共和国招标投标法实施条例》第六十四条、六十五条等规定依法处理。
经住房城乡建设主管部门调查核实认定存在有本办法第五条规定电子招标投标系统运营服务管理机构、维护机构及相关人员被认定有串通投标行为的,按照《中华人民共和国招标投标法》第五十条、《中华人民共和国招标投标法实施条例》第六十五条和《电子招标投标办法》第五十六条、第五十七条、第五十八条等规定依法处理。
经住房城乡建设主管部门调查核实认定存在有本办法第六条规定的串通投标行为的投标人,按照《中华人民共和国招标投标法》第五十三条、五十四条和《中华人民共和国招标投标法实施条例》第六十七条、六十八条等规定依法处理。由于投标人的串通投标行为导致重新招标的,该投标人不得再参加本项目投标。
经住房城乡建设主管部门调查核实认定存在有本办法第八条规定串通投标行为的评标委员会成员,按照《中华人民共和国招标投标法》第五十六条和《中华人民共和国招标投标法实施条例》第七十一条、七十二条及《评标委员会和评标方法暂行规定》第五十三条、五十四条等规定依法处理。被认定有串通投标行为的人员从评标专家库除名的,不得再进入评标专家库。被认定有串通投标行为的招标人代表为纪检监察对象的移交纪检监察机关依法处理;串通投标行为情节严重构成犯罪的,移交司法机关依法处理。
投标人或其他相关利害关系人发现招标投标活动中存在串通投标行为的,有权向招标人提出或依法向住房城乡建设主管部门提出书面举报投诉。串通投标行为涉嫌犯罪的,可向司法机关举报。
房屋建筑和市政基础设施工程招标投标活动被认定为有串通投标行为的,按照相关法律、法规和规章依法处理,并记录不良行为;情节严重构成犯罪的,移交司法机关依法处理。
被认定为串通投标当事人涉及政府机关工作人员、国有企事业单位的人员,移交纪检监察机关依法处理;情节严重构成犯罪的,移交司法机关依法处理。
对参与串通投标的住房城乡建设主管部门工作人员应依法查处;涉嫌构成受贿等职务犯罪的,移交司法机关依法处理。
本《办法》明确了“串标”行为的法律后果,除上述《办法》中明确的相应处罚措施外,“串标”行为还将面临企业征信方面的处罚,2019年,国家发改委在《关于进一步完善“信用中国”网站及地方信用门户网站行政处罚信息信用修复机制的通知》中,针对涉及失信行为的行政处罚信用信息修复机制进行了具体规定,下列严重失信行为的行政处罚信息均按最长公示期限予以公示,公示期间不予修复,其中第二条规定,因贿赂、逃税骗税、恶意逃废债务、恶意拖欠货款或服务费、恶意欠薪、非法集资、合同欺诈、传销、无证照经营、制售假冒伪劣产品和故意侵犯知识产权、出借和借用资质投标、围标串标、虚假广告、侵害消费者或证券期货投资者合法权益、严重破坏网络空间传播秩序、聚众扰乱社会秩序等行为被处以责令停产停业,或吊销许可证、吊销执照的行政处罚信息。作为企业发展重要硬件之一的征信问题,一旦受损,将对未来的发展起到严重的扼制作用。更严厉的是,“串标”行为一旦给招标人造成严重经济损失,情节严重的,还有可能会涉嫌构成“串通投标罪”,根据《中华人民共和国刑法》第223条规定,投标人相互串通投标报价,损害招标人或者其他投标人利益,情节严重的,处三年以下有期徒刑或者拘役,并处或者单处罚金。投标人与招标人串通投标,损害国家、集体、公民的合法利益的,依照前款的规定处罚。
对于本罪而言,只要符合情形之一的,就符合串通投标罪的立案标准:(一)损害招标人、投标人或者国家、集体、公民的合法利益,造成直接经济损失数额在五十万元以上的; (二)违法所得数额在十万元以上的;(三)中标项目金额在二百万元以上的;(四)采取威胁、欺骗或者贿赂等非法手段的; (五)虽未达到上述数额标准,但两年内因串通投标,受过行政处罚二次以上,又串通投标的; (六)其他情节严重的情形。
通过对《办法》以及其他法律规定的解读,招标投标是基本建设程序中的重要环节,是优化市场资源配置的重要手段,“串通投标”是建设执法实践中严厉打击的行为,法律法规对串通投标行为认定的规定也越来越明确。

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